La franquicia ha devenido en un motor fundamental de desarrollo de la economía mundial. Chile ha sido un faro en Latinoamérica en cuestiones relativas a esta forma de hacer negocios, especialmente desde inicios de los años 80. Sin embargo de ello, los textos jurídicos existentes respecto de la materia son prácticamente inexistentes por diversos factores: la ausencia de una regulación nacional específica, lo técnico de las materias que envuelve, la confidencialidad y secretismo que circunda tanto este modelo contractual como nuestro mundo ejecutivo. Muchos de los temas que he pretendido abordar en este libro simplemente no se encuentran en obras legales sistemáticas y generales de consulta, ellas expresan, en cambio, el resultado de más de 20 años de experiencia en el rubro, giro en el que me ha tocado crecer como asesor legal permanente de importantes empresas franquiciadoras nacionales e internacionales. Como negocio omnicomprensivo que es, abordarlo ha implicado invadir los campos de las diferentes especialidades que lo rodean. Están presentes el derecho de los contratos, laboral, comercial, tributario, de propiedad intelectual, de libre competencia, etc: todas especialidades donde además suele presentar particularidades o excepciones notables, lo que lo hace aún más complejo de abordar. Ha sido un camino apasionante, algunas de cuyas conclusiones tengo el gusto de compartir con ustedes.
Índice
Prefacio del autor 13
Prólogo 15
PARTE I
MARCO TEÓRICO Y CONCEPTUAL
Capítulo 1
Nociones básicas de la Franquicia
1.1. ORIGEN HISTÓRICO Y EVOLUCIÓN DEL MODELO DE FRANQUICIA 19
1.2. DEFINICIÓN ECONÓMICA Y JURÍDICA 20
1.3. TIPOS DE FRANQUICIA 21
1.4. DISTINCIÓN CON OTRAS FIGURAS LEGALES AFINES 24
1.5. LA FRANQUICIA COMO MOTOR DE EXPANSIÓN ECONÓMICA: VENTAJAS Y DESVENTAJAS DEL MODELO 25
Capítulo 2
El Mercado de las Franquicias en Chile
2.1. PANORAMA ACTUAL DEL SECTOR EN CHILE 35
2.2. PRINCIPALES RUBROS Y ACTORES 35
2.3. FRANQUICIAS NACIONALES VS. FRANQUICIAS INTERNACIONALES 35
PARTE II
MARCO LEGAL Y REGULATORIO EN CHILE
Capítulo 3
La ausencia de regulación específica
y algunas de sus consecuencias
3.1. LA AUSENCIA DE REGULACIÓN ESPECÍFICA DE LA FRANQUICIA COMO CONTRATO COMERCIAL EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO CHILENO 39
3.2. PRINCIPIO DE LIBERTAD CONTRACTUAL COMO FUNDAMENTO Y APLICACIÓN SUPLETORIA DEL CÓDIGO CIVIL Y EL CÓDIGO DE COMERCIO 40
3.3. LA BUENA FE CONTRACTUAL EN LA RELACIÓN DE FRANQUICIA 41
Capítulo 4
Derecho comparado y tendencias regulatorias
4.1. REGULACIÓN EN ESTADOS UNIDOS (FTC RULE) 43
4.2. REGULACIÓN EN LA UNIÓN EUROPEA Y ESPAÑA 43
4.3. REGULACIÓN EN ARGENTINA, MÉXICO Y BRASIL 44
4.4. LECCIONES PARA CHILE: ¿ES NECESARIA UNA LEY DE FRANQUICIAS? 44
PARTE III
EL CONTRATO DE FRANQUICIA
Capítulo 5
Elementos esenciales del contrato
5.1. PARTES: FRANQUICIANTE Y FRANQUICIADO 47
5.2. OBJETO DEL CONTRATO 47
5.3. CAUSA Y CONSENTIMIENTO 48
5.4. CARÁCTER INTUITU PERSONAE Y SUS EFECTOS 48
Capítulo 6
Cláusulas Fundamentales del Contrato
6.1. LICENCIA DE MARCA Y KNOW-HOW 51
6.2. ROYALTIES, CANON DE ENTRADA Y PAGOS PERIÓDICOS 51
6.3. MANUAL DE OPERACIONES Y ESTÁNDARES DE CALIDAD 51
6.4. OBLIGACIONES DE CAPACITACIÓN Y ASISTENCIA TÉCNICA 52
6.5. LA INVERSIÓN INICIAL Y DEBERES CON RELACIÓN AL EQUIPAMIENTO 52
6.6. DURACIÓN, RENOVACIÓN Y TERMINACIÓN 52
6.7. CLÁUSULAS DE CONFIDENCIALIDAD Y NO COMPETENCIA 53
6.8. OTRAS CLAUSULAS ACCIDENTALES 54
6.8.1. Territorio exclusivo 54
6.8.2. Uso de software 54
6.8.3. Control de operaciones, calidad, y deberes de información 54
6.8.4. Exclusividad de proveedores 55
6.8.5. Seguros 55
6.8.6. Marketing y publicidad 55
6.8.7. Jurisdicción arbitral 55
Capítulo 7
Disclosure Document (Documento de Revelación)
Capítulo 8
Incumplimiento y responsabilidad Contractual
8.1. INCUMPLIMIENTO DEL FRANQUICIANTE 59
8.2. INCUMPLIMIENTO DEL FRANQUICIADO 59
8.3. TERMINACIÓN DEL CONTRATO Y SUS EFECTOS 60
8.4. INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS 60
PARTE IV
PROPIEDAD INTELECTUAL Y MARCAS
Capítulo 9
La Marca en el Sistema de Franquicia
9.1. IMPORTANCIA DE LA MARCA PARA LA FRANQUICIA 65
9.2. REGISTRO DE MARCA EN CHILE: LEY N° 19.039 Y SU REGLAMENTO 65
9.3. RIESGOS POR NULIDAD, CADUCIDAD O CANCELACIÓN DE LA MARCA 66
9.4. LA LEY DE COMPETENCIA DESLEAL COMO MECANISMO DE PROTECCIÓN DE LA MARCA 66
Capítulo 10
Know-How y Secretos Empresariales
10.1. CONCEPTO Y PROTECCIÓN JURÍDICA DEL KNOW-HOW 69
10.2. LA PROTECCIÓN DE DATOS COMO ACTIVO EN EL CONTEXTO DIGITAL 69
10.3. CLÁUSULAS DE CONFIDENCIALIDAD Y SU ENFORCEMENT EN CHILE 70
10.4. COMPETENCIA DESLEAL POR APROPIACIÓN DE SECRETOS: LEY N° 20.169 70
Capítulo 11
Derechos de Autor y Otros Activos de Propiedad Intelectual
11.1. MANUALES, SOFTWARE, DISEÑO GRÁFICO E IMAGEN CORPORATIVA 71
11.2. PROTECCIÓN BAJO LA LEY N° 17.336 71
11.3. LICENCIAMIENTO DE SOFTWARE EN EL CONTEXTO DE LA FRANQUICIA 72
PARTE V
ASPECTOS TRIBUTARIOS Y LABORALES
Capítulo 12
Régimen Tributario de la Franquicia
12.1. CALIFICACIÓN TRIBUTARIA DE LOS PAGOS DE FRANQUICIA (ROYALTIES) 75
12.2. TRATAMIENTO DEL IVA EN LOS SERVICIOS DE FRANQUICIA 75
12.3. IMPUESTO ADICIONAL POR REMESAS AL EXTERIOR (ART. 59 LIR) 76
12.4. CONVENIOS DE DOBLE TRIBUTACIÓN SUSCRITOS POR CHILE 76
12.5. PRECIO DE TRANSFERENCIA EN FRANQUICIAS INTERNACIONALES 76
Capítulo 13
Aspectos Laborales de la Franquicia
13.1. LA FRANQUICIA Y LA DESCENTRALIZACIÓN PRODUCTIVA 79
13.2. SUBCONTRATACIÓN Y SUMINISTRO DE TRABAJADORES: LEY N° 20.123 79
13.3. RESPONSABILIDAD SOLIDARIA Y SUBSIDIARIA DEL FRANQUICIANTE 80
13.4. UNIFORMES, PROTOCOLOS Y FACULTAD DE MANDO: ¿VÍNCULO LABORAL ENCUBIERTO? 81
PARTE VI
TEMAS ESPECIALES Y PRÁCTICA
Capítulo 14
Franquicias Internacionales en Chile
14.1. LEY APLICABLE Y JURISDICCIÓN 85
14.2. ARBITRAJE INTERNACIONAL COMO MECANISMO DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS 85
14.3. IMPORTACIÓN DE PRODUCTOS Y BARRERAS ARANCELARIAS 86
14.4. ADAPTACIÓN LOCAL DEL MODELO DE FRANQUICIA 86
Capítulo 15
¿Es el contrato de franquicias un contrato de adhesión?
Capítulo 16
La Franquicia y el Derecho de la Libre Competencia
16.1. EL MARCO JURÍDICO CHILENO: EL D.L. N° 211 Y SUS NORMAS APLICABLES 90
16.2. RESTRICCIONES VERTICALES EN LA FRANQUICIA: TIPOLOGÍA Y ANÁLISIS 90
16.4. LA POSICIÓN DOMINANTE DEL FRANQUICIANTE Y EL ABUSO DE DEPENDENCIA ECONÓMICA 92
16.5. LA FRANQUICIA ANTE EL TDLC: JURISPRUDENCIA RELEVANTE 93
16.6. EL DERECHO EUROPEO DE LA COMPETENCIA Y SU TRATAMIENTO DE LA FRANQUICIA 94
16.7. EL DERECHO ESTADOUNIDENSE: LA RULE OF REASON Y LOS PRECEDENTES DEL ANTITRUST 95
16.8. EL DERECHO LATINOAMERICANO COMPARADO: BRASIL, MÉXICO Y COLOMBIA 96
Capítulo 17
La Franquicia y los Procedimientos Concursales
17.1. ESTRUCTURA DE LA LEY N° 20.720: PROCEDIMIENTOS CONCURSALES RELEVANTES PARA LA FRANQUICIA 100
17.2. EL CONTRATO DE FRANQUICIA COMO CONTRATO BILATERAL VIGENTE: REGLA GENERAL Y EXCEPCIONES 100
17.3. LAS CLÁUSULAS IPSO FACTO EN EL CONTRATO DE FRANQUICIA: VALIDEZ Y LÍMITES BAJO LA LEY N° 20.720 102
17.4. LA INSOLVENCIA DEL FRANQUICIADO: EFECTOS SOBRE EL CONTRATO Y DERECHOS DEL FRANQUICIANTE 103
17.5. LA INSOLVENCIA DEL FRANQUICIANTE: EFECTOS SOBRE LA RED Y DERECHOS DE LOS FRANQUICIADOS 105
17.6. CLASIFICACIÓN Y PAGO DE LOS CRÉDITOS DEL FRANQUICIANTE EN EL CONCURSO DEL FRANQUICIADO 107
17.7. EL PERÍODO SOSPECHOSO Y LA ACCIÓN PAULIANA CONCURSAL 108
17.8. LA REORGANIZACIÓN DEL FRANQUICIADO Y LA NOVACIÓN DE OBLIGACIONES CON EL FRANQUICIANTE 109
17.9. LA INSOLVENCIA Y LOS PROCEDIMIENTOS CONCURSALES EN EL DERECHO COMPARADO 110
Conclusiones 113
Bibliografía y fuentes 115
Anexos 119
