LA VALORACIÓN PROBATORIA DEL DERECHO A LA SALUD
Una aproximación a partir de las demandas de medicamentos de alto costo
Prólogo
Sergio Fuenzalida Bascuñán
La política pública sanitaria se encuentra en riesgo vital. El rol adjudicador del poder judicial en materia sanitaria ha generado una importante distorsión en los mecanismos de creación e implementación de políticas públicas; toda vez que, por la vía del cumplimiento de fallos particulares dictados a propósito de recursos de protección, la industria farmacéutica asegura la venta de costosos medicamentos al precio que ellos unilateralmente impongan, jugando con la necesidad de un Estado bipolar que, de una parte, pretende hacer gestión de recursos públicos en forma eficiente, colectiva y progresiva pero que, de otra parte, exige obviar esa racionalidad distributiva tildándola de arbitraria e ilegal para casos concretos.
Reconociendo la complejidad de la problemática descrita, la que involucra factores jurídicos, políticos, económicos y sociales; este trabajo pretende limitarse a un tema específico, cual es descifrar qué puede exigírsele a los tribunales superiores de justicia para justificar adecuadamente las decisiones que están provocando esta fricción institucional. Para ello, se propone un estudio crítico de los fallos que se han dictado sobre la materia, identificando la existencia de una regla atributiva jurisprudencial que el máximo tribunal construyó a propósito del conocimiento y fallo de estas causas.
Es a partir de esta regla que el trabajo revisa tópicos tales como la determinación del presupuesto normativo aplicable y la valoración de la prueba allegada para acreditar las premisas fácticas de estos casos, siendo estas últimas particularmente complejas, toda vez que se relacionan con la determinación del riesgo vital de los pacientes demandantes, el beneficio terapéutico y la seguridad de los medicamentos demandados. Todo lo anterior en un escenario de incertidumbre científica respecto al valor terapéutico de los productos demandados, y donde, a su vez, se detecta la presencia de sesgos cognitivos por parte de los intervinientes.
A propósito de ello, el texto da cuenta de brechas importantes en la valoración probatoria y en la motivación de estas decisiones, concluyendo que no se logra justificar, social y racionalmente, el mediático rol adjudicador de los tribunales superiores de cara a la ciudadanía.
Índice
PRÓLOGO ……………………………………………………………………………………… 13
INTRODUCCIÓN. ………………………………………………………………………….. 17
Algunas precisiones conceptuales. ……………………………………………………….. 22
Problemáticas derivadas de la intervención de los tribunales superiores
de justicia en materias de política pública sanitaria. Justificación de la
investigación. …………………………………………………………………………………. 24
Metodología y selección de fuentes. ……………………………………………………… 25
CAPÍTULO I
CONSIDERACIONES PREVIAS EN TORNO A LA TEORÍA
RACIONAL DE LA PRUEBA Y EL RECURSO DE PROTECCIÓN
1. ¿POR QUÉ RECURRIR A LA RACIONALIDAD Y DÓNDE EN-
CONTRAR SU FUNDAMENTO DE APLICACIÓN? ……………………. 29
2. VERDAD Y PROCESO. RECONSTRUCCIÓN EPISTÉMICA
DEL PASADO. ………………………………………………………………………………… 34
3. NATURALEZA DE LA ACCIÓN O RECURSO DE PROTEC-
CIÓN. ……………………………………………………………………………………………. 38
4. REGULACIÓN DE LA PRUEBA EN EL RECURSO DE PROTEC-
CIÓN EN LA CONSTITUCIÓN DE 1980. ……………………………………. 43
5. LA SANA CRÍTICA COMO LÍMITE DE RACIONALIDAD EN
LA TOMA DE DECISIÓN JUDICIAL. …………………………………………… 48
CAPÍTULO II
EVOLUCIÓN JURISPRUDENCIAL DE LA EXCELENTÍSIMA
CORTE SUPREMA EN TORNO A LAS DEMANDAS DE
FINANCIAMIENTO DE MEDICAMENTOS DE ALTO COSTO
POR LA VÍA DEL RECURSO DE PROTECCIÓN
1. REACTIVACIÓN DE LA DISCUSIÓN. EL ARGUMENTO DE LA
IGUALDAD. …………………………………………………………………………………… 57
2. INCORPORACIÓN AL RAZONAMIENTO DE LA AFECTA-
CIÓN AL DERECHO A LA VIDA. …………………………………………………. 58
3. LA CONSTRUCCIÓN DE LA DISIDENCIA ADMINISTRATI-
VISTA. …………………………………………………………………………………………….. 62
4. ¿UN CAMBIO DE PARADIGMA? ……………………………………………………. 64
5. EL “DIRIGISMO PERICIAL” DEL MÁXIMO TRIBUNAL. ……………… 66
6. UN PASO MÁS ALLÁ: LA EXTENSIÓN O MODIFICACIÓN DE
POLÍTICAS PÚBLICAS SANITARIAS. …………………………………………… 69
CAPÍTULO III
ANÁLISIS DE JURISPRUDENCIA DE LA EXCELENTÍSIMA
CORTE SUPREMA A LA LUZ DE LA TEORÍA RACIONAL DE
LA PRUEBA
1. EL DIAGNÓSTICO. ………………………………………………………………………… 73
2. LOS PROBLEMAS EN LA DEFINICIÓN DEL SUPUESTO NOR-
MATIVO. ………………………………………………………………………………………… 75
2.1. La justiciabilidad indirecta. …………………………………………………………… 75
2.2. Crítica a la técnica de la justiciabilidad indirecta en los fallos en estu-
dio. ……………………………………………………………………………………………….. 77
2.3. Las lagunas axiológicas. ………………………………………………………………… 81
3. A LOS HECHOS. CONFIGURACIÓN DE LOS HECHOS QUE
DEBEN ACREDITARSE. LOS PROBLEMAS PROBATORIOS. ……… 83
3.1. Acreditación de las premisas fácticas. ……………………………………………… 84
3.2. El problema de la acreditación del riesgo vital inminente. El informe
del médico tratante. ………………………………………………………………………… 85
3.3. El problema de los sesgos de confirmación de los jueces. …………………… 90
3.4. El problema de la eficacia y efectividad. ………………………………………….. 92
3.5. El problema de la seguridad de los medicamentos. …………………………. 102
4. EL PROBLEMA DE LA VALORACIÓN PROBATORIA. ………………… 105
CONCLUSIONES Y ALGUNOS DESAFÍOS PENDIENTES. …………… 111
BIBLIOGRAFÍA. ……………………………………………………………………………. 117
ANEXO
FICHA FALLO N°1. ……………………………………………………………………….. 127
FICHA FALLO N°2. ……………………………………………………………………….. 129
FICHA FALLO N°3. ……………………………………………………………………….. 131
FICHA FALLO N°4. ……………………………………………………………………….. 133
FICHA FALLO N°5. ……………………………………………………………………….. 137
FICHA FALLO N°6. ……………………………………………………………………….. 139
FICHA FALLO N°7. ……………………………………………………………………….. 143
FICHA FALLO N°8. ……………………………………………………………………….. 147
FICHA FALLO N°9. ……………………………………………………………………….. 151
FICHA FALLO N°10. ……………………………………………………………………… 155
FICHA FALLO N°11. ……………………………………………………………………… 161
FICHA FALLO N°12. ……………………………………………………………………… 163
FICHA FALLO N°13. ……………………………………………………………………… 165
FICHA FALLO N°14. ……………………………………………………………………… 167
FICHA FALLO N°15. ……………………………………………………………………… 169
FICHA FALLO N°16. ……………………………………………………………………… 173
FICHA FALLO N°17. ……………………………………………………………………… 177
FICHA FALLO N°18. ……………………………………………………………………… 181
FICHA FALLO N°19. ……………………………………………………………………… 185
FICHA FALLO N°20. ……………………………………………………………………… 187
FICHA FALLO N°21. ……………………………………………………………………… 191
FICHA FALLO N°22. ……………………………………………………………………… 195
FICHA FALLO N°23. ……………………………………………………………………… 197
