Las XVII Jornadas de Derecho Administrativo se celebraron los días 18, 19, 25 y 26 de noviembre de 2021 al alero de la Facultad de Ciencias Sociales, Empresariales y Jurídicas de la Universidad de La Serena, con el apoyo de la Asociación de Derecho Administrativo (ADAD). El tema de ese encuentro, y que da nombre a esta obra, fue «Derecho Administrativo y Constitución», y tuvo como propósito participar y contribuir al debate en torno a la posibilidad de contar con un nuevo texto de Carta Fundamental en Chile.
Más allá de que el momento constituyente que ha marcado la agenda política y social de los últimos años en nuestro país llegue a concluir o no en la entrada en vigencia de un nuevo texto constitucional, los temas que aborda este libro contribuyen a la generación de conocimiento valioso para el abordaje de aspectos problemáticos que suscita el desarrollo del Derecho Administrativo. Así, se espera que esta obra configure un insumo más para el avance de la disciplina y, particularmente, para dar respuesta a las necesidades políticas y sociales del contexto nacional.
Índice
Presentación 17
Las aguas en las constituciones chilenas: historia, actualidad y prospectiva 19
Alejandro Vergara Blanco
Introducción 19
1. Aguas y Constitución: ayer, hoy y mañana 20
2. Primera parte: perspectivas histórica y actual 20
2.1. Las aguas en la Constitución: perspectiva histórica (de 1967 a 1976) 21
2.2. Las aguas en la Constitución vigente (análisis desde 1980 a 2020) haciendo escalas en 1979 y 1980 23
2.3. La jurisprudencia constitucional y el legislador común 26
2.3.1. La jurisprudencia constitucional 26
2.3.2. Silencio parcial del Código de Aguas 26
3. Segunda parte: las aguas en la futura Constitución 28
3.1. La Constitución y sus valores 28
3.1.1. Una idea general de Constitución 29
3.1.2. El contenido mínimo de una Constitución 30
3.2. Las aguas y sus valores 31
3.2.1. La relación jurídica esencial de las aguas: su protección, uso y apropiación 32
3.2.2. Las aguas y la evolución de las convicciones sociales 33
3.2.3. Los repartos de poder en materia de aguas 33
3.2.4. Las aguas como insumo de diversas actividades productivas 34
Conclusión 35
Contencioso administrativo de los recursos naturales: hacia una tutela judicial con enfoque ecosistémico 37
Mauricio Oviedo Gutiérrez
Introducción 37
1. Evolución normativa en materia ambiental 38
2. Escenario actual del contencioso administrativo ambiental 41
3. El enfoque ecosistémico como cambio de paradigma 43
3.1. Modelos regulatorios de algunos recursos naturales 44
3.1.1. Recursos hídricos 44
3.1.2. Bosque nativo 45
3.1.3. Recursos hidrobiológicos 45
3.2. Enfoque ecosistémico 46
4. Escenario actual de los Tribunales Ambientales 47
5. Hacia un nuevo sistema de justicia ambiental con enfoque ecosistémico 48
Bibliografía citada 49
Bienes comunes y propiedad pública. Algunas reflexiones preliminares en tiempos de debate constitucional 51
Benoît Delooz Brochet
Introducción 51
1. Los bienes comunes en Chile: una necesaria nueva aproximación 52
2. Dos aproximaciones de los bienes comunes, diferentes, pero complementarias 53
2.1. La aproximación funcional italiana de la función social de la propiedad fundada sobre los derechos fundamentales 53
2.2. La aproximación institucional según Elinor Ostrom 55
3. Bienes comunes y propiedad pública en Chile: algunas pistas de reflexión 57
3.1. Bienes comunes y función social de la propiedad en derecho chileno 57
3.2. L’échelle de domanialité o escala de dominialidad 59
3.3. Algunas pistas para la gestión colaborativa y participativa de los bienes comunes 62
Algunas reflexiones a modo de conclusión: ¿hacia una soberanía compartida? 64
Bibliografía citada 65
Autonomía administrativa: ¿medio para una nueva relación Estado/territorios? 69
Valeska Opazo de la Fuente
Introducción 69
1. La autonomía y el Estado unitario: contradicción funcional 70
1.1. Precisiones, ejemplos y distinciones en torno al concepto de autonomía 71
1.2. Imposibilidad actual de una función administrativa autónoma territorial 75
1.2.1. ¿Autonomía municipal en un Estado Unitario? 76
1.2.2. A qué se refiere la declaración constitucional de autonomía 79
2. Por qué una función administrativa autónoma en los territorios 81
2.1. Autonomía territorial administrativa: medio para legitimar al Estado 83
2.1.1. Democracia y autonomía 84
2.1.2. Funcionalidad administrativa y autonomía 87
2.2. Desafíos de esta (eventual) nueva relación Estado/territorios basada en la autonomía 89
Conclusiones 92
Bibliografía citada 93
Descentralización con equidad y cooperación territorial en la nueva Constitución 97
Esteban Szmulewicz Ramírez
Introducción 97
1. ¿Por qué la falta de cooperación interterritorial es un problema en Chile? 99
2. Algunas reflexiones sobre los principios de coordinación y cooperación entre niveles de gobierno y administración 99
3. La coordinación y la cooperación interterritorial en el derecho constitucional comparado 102
4. Algunas propuestas para la nueva Constitución de Chile 105
4. 1. El modelo de Estado descentralizado 106
4.2. En materia de colaboración y coordinación entre las distintas unidades territoriales 107
4.3. Establecer la obligación de contar con un sistema de ordenamiento territorial 110
4.4. Creación de un Consejo Económico, Social y de Ordenamiento Territorial 110
4.5. Potenciamiento de los gobiernos locales 110
Conclusiones 112
Bibliografía citada 113
Los órganos administrativos de rango constitucional 115
Tomás Izquierdo y José Miguel Valdivia
Introducción 115
1. Los términos del debate 117
2. Criterios de constitucionalización de órganos administrativos 122
2.1. La elección popular de autoridades 123
2.2. Organización territorial 123
2.3. Los órganos de tutela del orden constitucional 125
2.4. La “autonomía” como criterio general 127
2.5. Las administraciones independientes 128
2.6. La Contraloría como institución de contrapeso al poder presidencial arraigada en la tradición 130
2.7. Los órganos administrativos y la “Constitución económica” 130
2.8. La constitucionalización como decisión puramente formal 133
Bibliografía citada 134
Los órganos constitucionales autónomos como decisión constitucional 137
Guillermo Jiménez y Samuel Tschorne
Introducción 137
1. Órganos constitucionales autónomos en la tradición constitucional chilena 138
2. El panorama latinoamericano 144
3. Los órganos constitucionales autónomos en la nueva Constitución: tres cuestiones abiertas para la Convención Constitucional 149
4. ¿Un estatuto constitucional para las agencias regulatorias independientes? 151
Conclusiones 155
Bibliografía citada 156
Perfeccionamiento constitucional de la Contraloría General de la República 159
José Luis Lara Aroyo
Introducción: importancia de la Contraloría General de la República 159
1. La Contraloría General De La República en la Constitución 161
1.1. Aspectos orgánicos y de diseño institucional 161
1.1.1. Modelo Colegiado 162
1.1.2. Modelo unipersonal 162
2. Asignación de autonomía orgánica y financiera 163
3. Nombramiento y remoción del Contralor General 163
4. Trámite de la toma de razón 165
5. Consideraciones finales: necesidad de robustecer y focalizar el control 166
Conclusiones 167
Bibliografía citada 167
La configuración de un órgano de control para tutelar el derecho a la protección de datos personales en la nueva Constitución 169
Emilio Oñate Vera
Introducción 169
1. Primera parte 170
1.1. La regulación de la protección de datos en Latinoamérica 170
1.1.1. Argentina 170
1.1.2. Brasil 171
1.1.3. Colombia 172
1.1.4. Costa Rica 172
1.1.5. Ecuador 173
1.1.6. El Salvador 174
1.1.7. Guatemala 174
1.1.8. Honduras 174
1.1.9. México 175
1.1.10. Nicaragua 176
1.1.11. Panamá 177
1.1.12. Perú 177
1.1.13. República Dominicana 178
1.1.14. Uruguay 179
1.2. La protección de datos personales en Chile 182
1.3. Consideraciones finales 185
2. Segunda Parte 186
2.1. Los órganos de control o agencias reguladoras independientes en Chile 186
2.1.1. Las superintendencias y otras entidades similares 187
2.1.2. Autonomías constitucionales 188
2.1.3. Entidades colegiadas 189
2.2. Criterios para analizar las agencias regulatorias independientes en Chile 190
3. Consideraciones finales 191
Conclusiones 193
Bibliografía citada 194
Estado empresario: razones para mantener el actual régimen jurídico de la actividad administrativa de gestión económica previsto en la Constitución chilena 195
Luis Alfonso Herrera Orellana
Introducción 195
1. ¿Qué entender por empresa del Estado y actividad administrativa de gestión económica? 197
2. Algunas razones históricas e institucionales del régimen constitucional actual 200
3. Características jurídicas básicas del régimen constitucional vigente (arts. 1; 19 nº 21; 65 nº 2) 203
4. Algunas críticas jurídicas al régimen constitucional vigente 207
5. Razones a favor del mantenimiento del actual régimen jurídico constitucional de las empresas del Estado y la actividad de gestión económica 209
6. Algunas propuestas concretas para la mejora del régimen constitucional actual 215
Conclusiones 218
Bibliografía citada 220
El Estado Social de Derecho en la nueva Constitución: réplicas y desafíos al Derecho Administrativo 225
Carlos Dorn Garrido
Introducción 225
1. ¿Estado Social, Estado de Derecho o Estado Social de Derecho? 227
2. Sobre el concepto restringido de Estado de Derecho 234
3. Los desafíos de la cláusula constitucional del Estado Social de Derecho al ordenamiento jurídico administrativo: entre adecuación constitucional y tensiones institucionales 241
Bibliografía citada 245
Nulidad de derecho público: su necesidad para el Estado de Derecho 247
Jaime Phillips Letelier
Introducción 247
1. Estado actual de la nulidad imprescriptible 248
2. ¿Es la imprescriptibilidad un problema? 252
2.1. La imprescriptibilidad: su importancia para el Estado de Derecho 252
2.2. Retroactividad de la declaración de nulidad 253
3. Propuesta de regulación 257
3.1. Imprescriptibilidad y retroactividad de la declaración de nulidad 257
3.2. La nulidad de derecho público en el sistema de acciones contencioso-administrativas 258
3.3. Propuesta normativa 260
Conclusiones 261
Bibliografía citada 261
Principio de motivación de los actos públicos: reconocimiento expreso en un nuevo texto constitucional 265
Alejandro Gómez Sotomayor
Introducción 265
1. Importancia de la motivación en un Estado de Derecho 266
2. Situación actual de la motivación en Chile 270
2.1. Actos administrativos 270
2.2. Actos legislativos 271
2.3. Actos judiciales 273
2.4. Etapas de la motivación en Chile 274
3. Principio de motivación de los actos públicos en un nuevo texto constitucional 275
Conclusiones 277
Bibliografía citada 278
La configuración del derecho a la tutela judicial efectiva en la nueva Carta Fundamental frente a actuaciones o actos de la administración que sean lesivos de los derechos y/o intereses de los administrados 281
Alejandro Cárcamo Righetti
Introducción 281
1. La consagración del derecho a la tutela judicial efectiva en la actual Constitución Política de la República. Una propuesta de configuración para la nueva Carta Fundamental 283
1.1. La consagración del derecho a la tutela judicial efectiva en la actual Constitución Política de la República 283
1.2. Propuesta de configuración del derecho a la tutela judicial efectiva en la eventual nueva Carta Fundamental 285
2. La creación de una acción contencioso administrativa constitucional, de carácter autónoma, para reclamar contra las actuaciones y actos de la administración del Estado 288
Conclusiones 291
Bibliografía citada 293
La relación entre las sanciones administrativas y las sanciones penales: su proyección en una nueva Constitución 295
Emilio Boutaud Scheuermann
Introducción 295
1. La relación entre el derecho administrativo sancionador y el derecho penal 296
1.1. Su relevancia en el debate constitucional 297
1.2. La discusión en la jurisprudencia 298
1.2.1. La tesis cualitativa en la jurisprudencia de la Contraloría General de la República 299
1.2.2. Las tesis formales y cualitativas en la jurisprudencia de la Corte Suprema 301
1.3. La diferencia entre el derecho administrativo sancionador y el derecho penal es principalmente valorativa y formal 306
2. Nueva Constitución y principios básicos de las sanciones administrativas 310
2.1. Lineamientos generales 310
2.2. Aspectos básicos de la regulación constitucional de la potestad sancionadora 311
2.3. Principios mínimos de las sanciones administrativas 314
Conclusiones 319
Bibliografía citada 321
Sobre la necesidad del reconocimiento de la libertad sindical de los empleados públicos en la Constitución Política de la República 325
Glenn Calvo Muñoz
Introducción 325
1. Constitución Política y leyes sobre Libertad Sindical 327
1.1. El empleo público ante la Constitución Política y las leyes que lo regulan 327
1.2. Constitución Política ad hoc a la negación de la Libertad Sindical 329
1.3. La prohibición legal de la garantía de Libertad Sindical del empleado público 331
2. Instrumentos internacionales y la OIT 335
3. Jurisprudencia judicial y administrativa 340
4. Contexto actual y razonamiento al efecto 343
5. Libertad Sindical en otros ordenamientos 348
Conclusión y propuesta 350
Bibliografía citada 352
