Los ensayos incluidos en esta obra contienen una propuesta de construcción en clave científica de la disciplina del Derecho administrativo sobre la base de la idea de sistema. El autor alza su voz en contra del recurso a las normas civiles para revolver problemas de Derecho administrativo, ideas que impulsaron la primera edición, las que continúan vigentes. Sus fundamentos se han ido asentando en la doctrina y jurisprudencia mayoritarias a tal punto que sólo muy esporádicamente se escuchan ya voces que propugnan la aplicación general y supletoria de las normas del Código Civil para resolver casos de naturaleza administrativa. Adicionalmente, pareciera que existe una consciencia mayor sobre la relevancia de desarrollar un método para la disciplina, a partir del cual se fundamente su autonomía, cuna de principios propios. En esta segunda edición, el autor contesta cumplidamente a sus críticos, por la utilidad que ello puede prestar, manteniendo así el tono polémico con que nacieron estos ensayos y profundiza su análisis sobre la tradicional división entre «derecho público / derecho privado», esencial en la cultura del Derecho administrativo.
ÍNDICE
Nota preliminar [1ra. edición] 17
Nota preliminar a la 2ª. edición 19
Abreviaturas 21
Primera parte:
El mito del Código Civil como «derecho común» y la autonomía del Derecho administrativo
§ 1. Sistema y autonomía del Derecho administrativo 25
I. Idea y función de sistema en el Derecho administrativo 26
1. La idea de sistema en el Derecho 26
2. La función ordenadora de la idea de sistema en el análisis dogmático de las normas 27
a) La función ordenadora en la interpretación y aplicación del Derecho vigente 28
b) Función ordenadora y «núcleos dogmáticos» 29
II. Núcleo dogmático del Derecho administrativo 30
1. Función de la técnica del núcleo dogmático en el Derecho administrativo 30
2. Epistemología jurídica: delimitar una disciplina jurídica. El caso del Derecho administrativo 31
3. El núcleo dogmático de la disciplina de Derecho administrativo 33
4. Instituciones de Derecho administrativo 34
a) Instituciones que forman el sistema del Derecho administrativo 35
b) El Derecho administrativo y sus disciplinas auxiliares 36
III. Los principios jurídicos como fuente de Derecho administrativo 36
1. Los principios jurídicos administrativos 36
2. Los principios jurídicos como resultado de una interpretación rigurosa de las fuentes 39
a) El método jurídico 39
b) De la hermenéutica a los principios jurídicos 41
3. El cada vez más extendido uso por el legislador de la expresión «principios» 42
§ 2. Derecho administrativo y supuesta supletoriedad general del Código Civil 45
I. Introducción: perspectiva del análisis 45
Las técnicas de eficacia normativa 45
i) La derogación tácita 46
ii) La supletoriedad 46
Un análisis de teoría normativa 47
El tema conexo de las lagunas normativas 47
El sustrato sicológico del Código Civil como actual ius commune 48
II. El ámbito restringido de la supletoriedad normativa: colmar lagunas entre normas generales y especiales 49
1. La supletoriedad: técnica integradora del orden normativo 49
a) La supletoriedad como heterointegración normativa 49
b) Supletoriedad y analogía 50
c) Leyes especiales. Cabe distinguir sus dos tipos 51
2. Primer límite de la supletoriedad 52
a) Normas y disciplinas autónomas 52
b) Coherencia de bases esenciales y principios jurídicos 53
c) Uso endógeno de la supletoriedad 55
3. Segundo límite de la supletoriedad: el binomio derecho público / derecho privado. Reenvío 55
III. La técnica de la supletoriedad en la legislación chilena 57
1. Análisis de algunos casos de verdadera y propia supletoriedad 58
a) Código de Comercio 58
b) Código de Aguas 58
c) Código de Minería y LOC sobre concesiones mineras 59
d) Código Aeronáutico 60
e) Código Tributario 60
2. Rechazo a la supletoriedad 61
a) Código del Trabajo 61
b) Los demás códigos 61
3. Tres casos de leyes administrativas 62
a) Ley de Bases de Procedimientos Administrativos 62
b) Un caso interesante: La Ley Nº 19.886, de 2003, de Bases sobre Contratos Administrativos de Suministro y Prestación de Servicios 62
c) Un caso complejo es la Ley Nº 19.496, de 1997, que establece normas sobre protección de los derechos de los Consumidores 63
IV. Una falsa supletoriedad general del Código Civil respecto de las demás leyes 63
1. Relectura del artículo 4º del Código Civil: una falsa supletoriedad 64
a) Historia fidedigna del establecimiento de la norma 64
b) Lealtad con la literalidad del texto normativo 65
2. Jurisprudencia 68
3. La opinión adecuada de la doctrina civilista tradicional: el Código Civil como norma supletoria sólo del derecho privado 68
4. El intento actual de aplicar el Código Civil a relaciones propias del Derecho administrativo 70
§ 3. Derribando un mito: el Código Civil como supuesto centro del sistema jurídico 75
I. Sustrato sicológico y communis opinio de civilistas 75
a) El sustrato sicológico de la tesis que postula la supletoriedad general del Código Civil 75
b) El intento de aplicar el Código y el Derecho civil a la solución de casos no civiles, como los administrativos 76
c) Una propuesta de cambio normativo para consagrar al Código Civil como derecho común 78
d) ¿Communis opinio en la doctrina civilista? 79
II. El Código Civil como «derecho común» 80
1. El Código Civil, ¿en el centro del sistema jurídico? 80
2. Fin del Código Civil como un polisistema 81
a) Irti y la salida del centro del Código Civil 82
b) La crítica de los autores chilenos a las conclusiones de Irti 83
III. Ejemplos históricos y de Derecho comparado de derecho común 87
1. El caso medieval del derecho común/derecho propio 87
2. El caso español de las normas de las Comunidades Autónomas 90
IV. La inexistencia de un ius commune en el orden normativo chileno 91
Corolario 92
§ 4. La tarea de construir el Derecho administrativo en clave científica 93
1. El contexto del trabajo jurídico: análisis normativo y epistemología disciplinaria 93
2. Las instituciones del Derecho civil en los inicios del Derecho administrativo 95
3. Flujo y reflujo: desde y hacia otras disciplinas 97
4. La definición del núcleo y márgenes de cada disciplina 98
5. Tareas para juristas y jueces en el caso de anomias administrativas 99
§ 5. La aplicación del Código Civil a conflictos administrativos. Crónica de la discusión doctrinaria y respuesta a los críticos 103
I. Una década de discusión doctrinaria sobre la supletoriedad del Código Civil. Crónica 103
1. El tema en los manuales de la disciplina 103
2. Autores que apoyan la aplicación supletoria del Código Civil, generalizadamente 104
3. Autores que disienten de la aplicación supletoria generalizada del Código Civil 105
a) Doctrina de Derecho administrativo 105
b) Doctrina de Derecho civil 106
II. Una innecesaria claudicación a la autonomía del Derecho administrativo: Respuesta al profesor Bermúdez 107
1. La distinción público /privado no es una mera entretención de didáctica jurídica 108
2. Las lagunas legales del Derecho administrativo y el Código Civil 111
3. El Derecho administrativo como sistema jurídico o como idea de ordenación 112
4. Acerca de la existencia de un derecho común 114
5. Aplicación del Código Civil en materia de responsabilidad y nulidad a la luz de la jurisprudencia 116
6. Síntesis de nuestra respuesta 121
III. El exceso de considerar al Código Civil como espina dorsal del ordenamiento jurídico chileno: Respuesta al profesor Corral 122
1. La excesiva consideración del Derecho civil [Código Civil] como “espina dorsal” del ordenamiento jurídico chileno 123
2. La jurisprudencia no aplica generalizadamente el CC en temas medulares de Derecho administrativo. Panorama general 124
3. Supletoriedad del Código Civil en dos recientes casos administrativos: técnicas utilizadas por el juez 126
Segunda parte:
La división «derecho público / derecho privado» en el actual Derecho administrativo
§ 6. La summa divisio derecho público / derecho privado como clasificatorio de las disciplinas jurídicas 131
I. Historia y amplia aceptación actual de la bipolaridad derecho público / derecho privado 132
1. La bipolaridad en la historia jurídica 132
2. Lo público y privado ante el Derecho actual 133
3. Las funciones de la bipolaridad 135
II. El fenómeno normativo y lo público-privado 135
1. El origen único de las fuentes normativas 135
2. La naturaleza jurídica de cada norma 137
III. Público y privado de disciplinas jurídicas y leyes 138
1. Bipartición de todas las disciplinas jurídicas 139
2. Asignación de la «naturaleza jurídica» de cada ley 139
IV. Lo público o privado de la ciencia jurídica 140
1. Las disciplinas jurídicas y su autonomía 140
2. Los dos hemisferios del Derecho 141
3. Dos rancios y ambiguos brocárdicos 142
4. Corolario 143
§ 7. Contexto y necesidad práctica de la dicotomía derecho público / derecho privado en derecho administrativo 145
I. CONTEXTO Y NECESIDAD PRÁCTICA DE LA DICOTOMíA PUBLICO / PRIVADO EN DERECHO ADMINISTRATIVO 146
1. ¿Por qué importa la dicotomía público privado en el actual Derecho administrativo? 146
2. La dicotomía público/privado como explicación de la vida misma 147
a) Es una herramienta de racionalización de la organización social 148
b) Hay una axiología de lo público y lo privado: creación de principios 149
c) No es estática esta división en la sociedad; es evolutiva 150
3. Sistema jurídico y prioridad local, como contextos para la configuración de divisiones y subdivisiones del derecho 150
a) Las cuatro dimensiones del derecho 150
b) Rol de la doctrina jurídica 151
4. La summa divisio público/privado como clasificatorio de disciplinas y normas jurídicas 155
a) Público/privado, para clasificar las disciplinas jurídicas 155
b) para clasificar las normas jurídicas 156
c) Público/privado, como guía para la jurisprudencia 157
5. Lo estatal y lo público y privado 158
a) Lo estatal público 158
b) Lo estatal privado 159
c) Lo fiscal y lo estatal 160
6. Derecho administrativo y derecho privado 160
§ 8. La dicotomía derecho público/ derecho privado: estado de la cuestión y su función en derecho administrativo 163
Introducción: huella histórica e imperativo actual de la dicotomía 163
I. La división derecho público / derecho privado en la historia jurídica y en el derecho comparado 169
1. La dicotomía derecho público / derecho privado en la historia jurídica 169
2. La dualidad derecho público / derecho privado ante el derecho comparado 172
3. La dualidad jurisdiccional como reflejo de la dicotomía 173
a) Público y privado y dualidad jurisdiccional 174
b) Jurisdicción unitaria y no especial para lo contencioso-administrativo 174
II. La dicotomía derecho público / derecho privado en la normativa: constitución y legislación 175
a) La constitucionalización de la división derecho público / derecho privado 175
b) La partitio en la legislación 177
c) ¿Sólo existen normas de derecho público o de derecho privado, o también existen normas mixtas? 178
III. La dicotomía derecho público / derecho privado ante la jurisprudencia: revisión en diez temas relevantes de la praxis del derecho administrativo 179
1. Cómputo del plazo para que la Administración ejerza la potestad sancionatoria: ¿Aplicación del Código Civil o del Código Penal? 179
2. Plazo de prescripción de la acción de nulidad administrativa: Aplicación del Código Civil 181
3. Plazo de prescripción de la acción indemnizatoria de responsabilidad: Aplicación del Código Civil 182
4. Prescripción de la acción indemnizatoria que emana de la ejecución de crímenes de lesa humanidad cometidos por agentes del Estado: ¿Aplicación del Código Civil o de Tratados Internacionales? 183
5. La responsabilidad patrimonial de la administración: ¿Aplicación del Código Civil o de las normas administrativas especiales? 184
6. Nulidad de actos administrativos: ¿Aplicación del Código Civil o de normas constitucionales y especiales administrativas? 185
7. Afectación presunta de bienes privados al uso público: Aplicación del Código Civil o de la norma especial administrativa 185
8. Funcionarios a honorarios de la administración del Estado: ¿Aplicación del Código Civil, de la norma administrativa o del Código del Trabajo? 186
9. Tutela laboral deducida por funcionarios de la Administración: ¿Aplicación de la norma administrativa o del Código del Trabajo? 186
10. Contratación administrativa: Hipótesis típica en que existe norma expresa que consagra la distinción derecho público / derecho privado 187
11. Comentarios a la revisión jurisprudencial 188
IV. La dicotomía derecho público / derecho privado ante la doctrina nacional: una discusión discreta 191
V. Estructura, identidad y función de la dicotomía 193
1. ¿Qué es lo público? ¿Qué es lo privado? 194
a) Cuatro criterios de distinción. 194
b) Necesidad de una teoría general 194
2. Identidad de lo público, deslizamientos territoriales y colaboración normativa 195
a) La identidad de lo público 195
b) Coherencia de los traspasos territoriales 195
c) Necesidad de identificar lo público en las normas 196
3. La partitio y la integración normativa (supletoriedad) 198
a) El rol del juez 198
b) La supletoriedad 198
c) Integración normativa, relleno de lagunas y autonomía de la disciplina 199
d) La utilización del Código civil en casos de Derecho administrativo 199
4. Relaciones y colaboración entre las normas contrapuestas de la dicotomía 200
a) Las relaciones internormativas en un ambiente de dualidad jurisdiccional 200
b) Más allá de la supletoriedad del Código Civil 201
Conclusiones 202
Tercera parte:
Para la historia DEL Derecho administrativo:
el rol de su doctrina
§ 9. Tradición y cambio en la Doctrina del Derecho administrativo chileno 207
Introducción: La Doctrina como fuente del Derecho 207
1. La Doctrina: una de las cuatro dimensiones del Derecho 208
2. Roles y tareas de la doctrina jurídica 208
a) Distinguiendo roles 209
b) Tareas específicas de la doctrina 209
c) La construcción de las disciplinas jurídicas 210
d) La formulación de teorías jurídicas 210
Breve historia de la Doctrina del Derecho administrativo en Chile 212
1) La Doctrina del Derecho administrativo chileno en el s. XIX 212
2) La Doctrina del Derecho administrativo chileno en el s. XX 214
a) Desde principios de siglo hasta 1950 214
b) Durante los años 50-60 216
c) Durante los años 70-82 218
d) Durante los años 90 220
3) La doctrina del Derecho administrativo actual: año 2000 en adelante 222
4) Obras monográficas sobre Derecho administrativo 225
5) Jornadas de la disciplina 226
6) Discusión en torno a la autonomía del Derecho administrativo 226
Conclusiones 227
Bibliografía citada 231
Legislación citada 258
a) Normativa consultada 258
b) Normas citadas 260
Jurisprudencia citada 261
a) Extranjera 261
b) Nacional (todas de la Corte Suprema) 261
