¿Cuál es el punto de equilibrio entre autoridad y libertad para alcanzar una sociedad más justa? ¿Cuánto Estado y cuánto mercado son necesarios para lograr un desarrollo armonioso? ¿Cómo articular la labor pública con el respeto del espacio necesario para que los individuos y las sociedades intermedias desplieguen libremente sus potencialidades? Preguntas clásicas que nos remiten a la permanente tensión entre lo público y lo privado, un acertijo que desvela a políticos, economistas y juristas por igual. El principio de subsidiariedad, uno de los pilares fundantes de la ciencia política, proporciona un punto de apoyo seguro para afrontar esos interrogantes, que son al propio tiempo centrales para el derecho administrativo actual. Un derecho administrativo sometido a profundos cambios impulsados por diversos factores: la emergencia de un nuevo modo de relacionarse el Estado y la sociedad; el impacto de las tecnologías sobre la dinámica de la Administración pública; el creciente influjo de instancias supranacionales de gobierno; el rediseño del sistema tripartito de poderes; los avances, en fin, del sector privado en la gestión de los asuntos públicos. Todos estos temas son analizados en este volumen desde el prisma del principio de subsidiariedad, poniendo de relieve el lugar central que ocupa para el derecho público de nuestro tiempo
Índice
Presentación,,,,,,,,,, 17
José Luis Lara
Ignacio M. de la Riva
Palabras inaugurales ,,,,,,,,,,,,,19
Palabras inauguración del Seminario internacional PUC-UCA a cargo de los señores decanos ,,,,,,,,,,,,,21
Gabriel Bocksang Hola
Pablo Maria Garat
I. Principio de subsidiariedad a la base del orden político y jurídico ,,,,,,,,,,,,,,,,,,,29
El Principio de Subsidiariedad, Principio Fundamental del Orden Político ,,,,,,,,,,,,,,,,,31
Eduardo Soto Kloss
1. Introducción,,,,,,,,,,,,,,,,, 31
2. Qué es la subsidiariedad ,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,34
Reflexiones sobre el principio de subsidiariedad ,,,,,,,,,,,,,,,,,47
Juan Carlos Cassagne
Bibliografía,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,, 51
Subsidiaridad y solidaridad,,,,,,,,,,,,, 53
Pedro José Jorge Coviello
Bibliografía ,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,,63
El deslinde entre derecho público y derecho privado como aplicación del principio de subsidiariedad ,,,,,,,,,,,,,,,,,65
Rodolfo C. Barra
1. Contrato social y contratos sociales ,,,,,,,,,,,,,,,65
2. Una visión contractualista del mercado …………….73
3. El valor normativo de la relación jurídica. Las normas particulares autónomas………….. 78
4. Las normas generales heterónomas……………..81
5. Clases de normas heterónomas……………… 83
6. Quid de las relaciones jurídicas de derecho público …………..84
7. Ordenamiento jurídico y ordenamientos jurídicos. El “pluralismo ordinamental” ……………..87
8. Caracteres de los ordenamientos menores. La subsidiariedad y la solidaridad …………….90
9. Conclusión. El deslinde subsidiario…………….. 94
Bibliografía ……………97
Principio de subsidiariedad, políticas públicas y bien moral a propósito de la sanción de la ley 27610 de aborto legal ……………99
Juan José Galeano
1. Introducción ……………..99
2. Planteo de la cuestión ……………..100
3. Desarrollo ………………..102
4. El (mal) ejemplo de la ley 27610 de aborto legal ……………..110
5. Conclusiones……………………… 115
Bibliografía……………….. 116
II. Principio de subsidiariedad e intervención pública en la economía ………………119
Principio de Subsidiariedad, Estatuto Constitucional de los Bienes y Bienes Públicos …………………121
Eduardo Cordero
1. Introducción ……………………121
2. El Estatuto Constitucional de los Bienes y la Constitución Económica …………………..122
3. Las Bases del Estatuto Constitucional de los Bienes en el Derecho Chileno………………126
4. Los Antecedentes de la Norma Constitucional ………………129
5. La Posición de la Doctrina………….. 133
6. La Jurisprudencia Constitucional …………….135
7. Conclusiones………………….. 137
Bibliografía …………………..139
Principio de Subsidiariedad, principio de proporcionalidad y control judicial de regulaciones económicas ………………….141
Oscar R. Aguilar Valdez
1. Introducción ………………….141
2. La centralidad de la persona humana………………… 142
3. La sociabilidad natural del hombre, la comunidad política y el principio de primacía del Bien Común ………………..144
4. El principio de subsidiariedad ……………………150
5. Los principios de razonabilidad y proporcionalidad ………………….164
6. El subprincipio de necesidad y el control judicial …………………….172
7. Subprincipio de necesidad y principio de subsidiariedad. La procedencia del control judicial sobre la “necesidad” de la medida regulatoria……………… 177
8. Colofón …………………………….185
Bibliografía ………………………….186
Delimitación del servicio público a la luz del principio de subsidiariedad ……………………..195
Juan Antonio Stupenengo
1. Introducción………………….. 195
2. Consagración constitucional del principio de subsidiariedad y su influencia en materia de servicios públicos………………………… 196
a) Principio de subsidiariedad y carácter excepcional y restrictivo de la declaración de una actividad como servicio público …………………199
b) Principio de subsidiariedad y competencia. Delimitación de la noción de servicio público a las actividades económicas esenciales no pasibles de ser prestadas en condiciones de competencia ……………………202
c) Principio de subsidiariedad y reserva privada del mercado de los servicios públicos ……………………….209
d) Principio de subsidiariedad y marco regulatorio. Exigibilidad de marco regulatorio expreso y consiguiente improcedencia de caracteres implícitamente derivados de la calificación de servicio público……………………………212
3. Conclusión. Incidencia del principio de subsidiariedad en la reconfiguración del servicio público ………………………..217
Bibliografía …………………………218
Principio de subsidiariedad y servicio público ¿Es constitucional la publificación de actividades económicas? ………………….221
Lucas A. Piaggio
1. Introducción 221
2. El principio de subsidiariedad…………………….. 223
3. Las actividades económicas en el sistema constitucional argentino …………………..225
4. Los modelos regulatorios del servicio público ………………………227
5. La publicatio es incompatible con el principio de subsidiariedad y la Constitución Nacional………………. 231
6. ¿Cuál es el servicio público admisible constitucionalmente?…………………………. 233
7. Las últimas experiencias regulatorias………………….. 236
8. Conclusión……………………….. 238
Bibliografía……………………….. 239
Potestad de policía: revisión histórica del concepto y su relación con el principio de subsidiariedad ………………………241
Rosa Fernanda Gómez González
1. Introducción …………………….241
2. Evolución del concepto policía ………………………………………….243
a) El origen histórico del concepto de policía ……………………………..243
b) El concepto de policía en Chile……………………….. 245
c) La policía en el período posterior a la independencia ……………….249
3. La potestad de policía y el principio de subsidiariedad ……………………………….255
4. Algunas manifestaciones actuales ………………………257
a) Orden y seguridad públicos (estricta) …………………….257
b) Salubridad pública …………………………..258
5. Conclusiones ………………………259
Bibliografía ………………………………260
Poder de policía y principio de subsidiariedad………………………. 263
Javier Indalecio Barraza
1. Introducción 263
2. Dos conceptos diferentes: poder de policía y policía …………….264
3. El poder de policía y su origen………………………….. 264
a) La policía y el proceso de quita de funciones de su espectro……………………………. 265
b) La Revolución Francesa y un cambio de la concepción de la policía…………………………… 265
4. Concepción restringida……………………………… 266
5. Criterio amplio ……………………………267
a) Caso “Ercolano”………………….. 268
b) El caso “Avico c. De la Pesa”…………………………….. 274
c) El avance sobre materias económicas y sociales…………………………. 275
d) Intervención en el aspecto social……………… 276
e) Imposición de cargas económicas al particular ……………………..276
f) El caso del Cine Callao ……………………….277
6. El avance hacia límites impensados………………………… 278
7. El Estado mínimo y el poder de policía………………….. 279
a) El Estado modesto …………………………..279
b) Cassagne y el Estado subsidiario………………………….. 280
8. El poder de policía en el texto constitucional………………………………… 281
9. Algunas conclusiones……………………… 282
Bibliografía…………………….. 283
Límites a la intervención del Estado mediante ayudas públicas: Lecciones del principio de subsidiariedad…………………………. 285
Ignacio M. de la Riva
1. Las ayudas públicas y el Derecho ………………….285
2. Contenido del principio de subsidiariedad……………… 286
3. Consecuencias del principio de subsidiariedad en materia de ayudas públicas …………………..287
a) Primera lección: preferencia de las ayudas como técnica de intervención ……………………….288
b) Segunda lección: prioridad de la autonomía privada……………………………. 289
c) Tercera lección: respeto de los derechos fundamentales …………………….290
d) Cuarta lección: limitación temporal de las ayudas……………………. 292
e) Quinta lección: progresión decreciente de las ayudas…………….. 294
f) Sexta lección: proporcionalidad de las ayudas………………………… 295
g) Séptima regla: respeto de la dimensión competencial ……………………………296
4. Carácter programático del principio de subsidiariedad…………………… 298
Bibliografía ………………299
Los principios de legalidad y subsidiariedad en el Estado Constitucional de Derecho argentino y su incidencia en el rol del Estado empresario…………………. 301
Tomás M. Mendy
1. Introducción………………….. 301
2. El Estado Constitucional de Derecho en la República Argentina y sus postulados principales…………………… 302
a) El principio de legalidad……………………. 304
b) El principio de subsidiariedad. Origen y significado. Recepción en la Constitución Nacional Argentina e implicancias en materia económica …………….306
c) Los alcances del control judicial en el Estado Constitucional de Derecho …………………..310
3. El rol del Estado empresario en la República Argentina …………………..313
a) Fundamentos ………………………314
b) El escenario argentino actual. El déficit como regla ……………………316
c) Entre la expansión del sector público y la contracción del sector privado: ¿Hacia una profundización del modelo estatizador?……………….. 319
4. Conclusión ………………322
Bibliografía……………………….. 324
III. Principio de subsidiariedad y función administrativa ………………327
Subsidiariedad y Discrecionalidad Administrativa…………………….. 329
Sandra Ponce de León Salucci
1. Sentido de la Subsidiariedad …………………….329
2. No existe subsidiariedad sin solidaridad ……………………………….333
3. Relación entre principio de subsidiariedad y discrecionalidad administrativa……………………………… 336
4. Reflexiones finales………………………………….. 343
Bibliografía ………………………………………345
Principio de subsidiariedad, calidad en la gestión pública y autorregulación regulada ………………………..347
Jorge I. Muratorio
1. Introducción…………………… 347
2. Calidad en la gestión pública …………………………………348
3. Normas de calidad y sustentabilidad: Autorregulación regulada………………………………… 349
4. El caso de la adopción de normas de calidad y sustentabilidad en la contratación pública………………………. 353
5. Conclusiones ………………….362
Bibliografía………………………….. 364
¿Subsidiariedad en la carrera funcionaria? ………………………………..367
Katherine Zambrano Román
Bibliografía……………………………………… 386
La eficiencia sancionadora en los principios de subsidariedad y proporcionalidad……………………….. 387
Nicolás Enteiche Rosales
1. Introducción……………………….. 387
2. Bases doctrinales del Derecho Administrativo Sancionador chileno……………….. 388
3. El lenguaje de los principios: subsidariedad y proporcionalidad ……………………………392
4. La responsividad y la eficiencia en el cumplimiento normativo en el contexto sancionador …………………395
5. La eficiencia en el lenguaje de los principios: subsidariedad y proporcionalidad …………………..398
a) Subsidariedad: ¿Siempre se debe sancionar?………………………. 399
b) Proporcionalidad: ¿Siempre se debe castigar con la sanción más gravosa?……………………………. 401
Conclusión ……………………….402
Bibliografía……………………………. 403
El principio de subsidiariedad y las sanciones administrativas ……………………407
Andrés Ascárate
1. Introducción …………………………………407
2. El principio de subsidiariedad y la Doctrina Social de la Iglesia…………………. 407
3. El principio de subsidiariedad en el derecho público ……………………409
4. El principio de subsidiariedad en el Derecho Penal………………………. 411
5. El principio de subsidiariedad y las sanciones administrativas. ……………………413
a) El principio de subsidiariedad puede ser útil para distinguir delitos e infracciones ……………….413
b) El principio de subsidiariedad permite delegar la conformación de tipos infraccionales a los sancionados……………………….. 416
6. Recapitulación………………… 420
Bibliografía…………………………………… 422
Principio de subsidiariedad, ciencias del comportamiento y derecho administrativo……………………. 425
Iván Budassi
1. Una tercera vía …………………..425
a) El enfoque “filosófico” …………………………..425
b) Subsidiariedad y falla de mercado……………………………… 427
2. Las fallas cognitivas……………………….. 428
a) El pensamiento lineal: causa y efecto ………………………….428
b) La Economía y su imperio……………………………… 429
c) A veces, no pensamos. Muchas veces, nos equivocamos……………………… 431
d) Los mil y un sesgos…………………………….434
e) Behavioral analysis of law…………………. 436
f) Sesgos y derecho …………438
g) Subsidiariedad, sesgos y nudges ………………………439
Bibliografía 440
IV. Principio de subsidiariedad y función judicial…………………………. 443
La acción constitucional de subsidiariedad …………………………………..445
Gustavo Fiamma Olivares
Presentación…………………………. 445
Palabras iniciales: el valor, trascendencia y permanencia del precepto contenido en el artículo primero de la Constitución Política de la República de Chile…. 446
PRIMERA PARTE…………….. 447
1.-El principio de subsidiariedad en la constitución chilena (artículo 1°, inciso tercero) ………………………..447
2.-El principio de subsidiariedad, aún cuando no se menciona, está normado en el artículo 1°, inciso tercero, de la constitución………………. 448
3.-Su origen doctrinal: cultura occidental cristiana………………………….. 449
4.-Su verdadero sentido y alcance ………………………………..450
5.-Caracteres………………………. 451
SEGUNDA PARTE: LA ACCIÓN CONSTITUCIONAL DE SUBSIDIARIEDAD …………………..452
1.-La subsidiariedad como derecho fundamental de los grupos intermedios……………………………. 452
2.-El derecho a la acción: Artículo 19 N° 3, inciso primero, de la Constitución ……………………….452
3.-El acoplamiento del derecho con la acción …………………453
4.-El objeto de la acción 453
5.-La competencia de los tribunales……………………… 453
Palabras finales:……………………. 453
1.-El principio de subsidiariedad como poder social …………………………454
2.-El principio de subsidiariedad y su proyección internacional ………………………………..454
Anexo: ………………………………….455
I.-Metas u objetivos fundamentales para la nueva Constitución Política de la República (26-11-1973)………………….. 455
II.-Declaración de Principios del Gobierno de Chile (1974) …………………….456
III.-Informe del señor Presidente de la Comisión de Reforma Constitucional, don Enrique Ortúzar Escobar, al cumplir dicho organismo un año de trabajo (8-11-1974) ………………458
IV.-Objetivo Nacional de Chile (23-12-1975………….) 458
V.-Acta Constitucional Nº 2 (13-9-1976)…………………………. 459
VI.-Actas de la Comisión de Estudio de la Nueva Constitución Política de la República (14-7-1978)……………………. 459
Subsidiariedad y rol del juez administrativo: breves reflexiones ……………………….461
Pablo Andrés Alarcón Jaña
1. Una mirada histórica a la figura del juez administrativo en Chile……………………… 462
2. Los tribunales administrativos especiales creados en el siglo XXI en Chile………………………466
3. ¿Aplicar la ley o administrar justicia? Un dilema o una oportunidad …………….469
4. Conclusiones ………………….473
V. Principio de subsidiariedad en su dimensión competencial …………………………….477
El sistema interamericano de derechos humanos y el principio
de subsidiariedad……………………. 479
Alfredo M. Vítolo
1. Introducción………………………….. 479
2. La “moda” del internacionalismo. La soberanía nacional y los Derechos Humanos ………………….480
3. El Derecho Internacional de los Derechos Humanos como derecho subsidiario……………………………. 481
a) El previo agotamiento de la instancia interna…………………………………………. 482
b) El proceso internacional no es una “cuarta instancia”. ¿Una fórmula vacía? …………………………………………..483
4. El sistema interamericano como creador de estándares de Derechos Humanos …………………………….487
5. Los Comunicados de Prensa de la CIDH ……………..490
6. Conclusiones ………………………490
Bibliografía……………………………….. 491
El principio de subsidiariedad con particular referencia al status constitucional de los municipios de la Provincia de Buenos Aires ……………………493
Luciano Enrici
1. Introducción………………………… 493
2. El sistema federal, poderes y límites de las provincias …………………………….497
3. Antecedentes y lineamientos del régimen constitucional bonaerense y la condición de los municipios……………………………. 499
4. El déficit constitucional en materia de autonomía de los municipios en la Provincia de Buenos Aires y su tratamiento en la jurisprudencia ………..506
5. Conclusiones …………………..520
Bibliografía …………………………..523
